Zefier cvba, met zetel te Koning Albert II-laan 37, 1030 Brussel, is ontstaan na splitsing en omvorming van de Vlaamse dienstverlenende verenigingen Finiwo, Figga, Finea, Fingem en Finilek.
Zefier heeft op 19 december 2019 een thesauriebewijzenprogramma (hierna het "Programma") opgezet waaronder Zefier voor een maximum bedrag van 50 miljoen euro aan thesauriebewijzen kan uitgeven, teneinde strategische participaties in hernieuwbare energieprojecten op verzoek van gemeenten-vennoten te financieren. Het Programma werd opgezet via Belfius Bank NV (hierna de "Arranger").
Op 6 mei 2019 heeft Zefier een brief naar al haar gemeenten-vennoten gestuurd met een verzoek om zich als vennoot onherroepelijk borg te stellen voor de financiering van strategische participaties die Zefier in opdracht van de betrokken gemeente heeft aangegaan of in de toekomst zal aangaan.
160 gemeenten hebben zich reeds borg gesteld en worden nominatief vermeld in het Information Memorandum.
De gemeenteraad heeft in zitting van 23 september 2019 kennis genomen van het verzoek tot borgstelling, maar is daar niet op ingegaan vermits het verzoek zonder voorwerp was: er was immers geen verzoek van de Stad Gent om hernieuwbare energieprojecten door Zefier te laten financieren.
De Stad Gent wenste immers niet langer (via Zefier) te participeren in andere hernieuwbare energieprojecten dan projecten gelegen op het grondgebied van de Stad Gent.
Op 20 augustus 2021 heeft Zefier een brief naar de Stad Gent gestuurd inzake het project Zo-Fier Gent-Gadot, een windenergieproject van Luminus in het Gents havengebeid, waarop de Stad Gent als enige vennoot Zefier kan verzoeken om in te tekenen.
Via afzonderlijk gemeenteraadsbesluit neemt de Stad Gent een beslissing inzake het verzoek aan Zefier om een participatie te nemen in Zo-Fier, voor de windturbine Gent-Gadot. Voor deze participatie dient Zefier een bedrag van 2.616.569 euro te financieren, hetzij via uitgifte van thesauriebewijzen, hetzij via een (klassieke) lening bij een kredietinstelling. Voor deze vorm van externe financiering dient de Stad Gent zich borg te stellen ten belope van het bedrag dat Zefier zal financieren met vreemd vermogen.
In het Information Memorandum, dat in bijlage bij dit besluit wordt gevoegd, worden de gemeenten in detail geïnformeerd over de mogelijke risico's verbonden aan het verlenen van een borgstelling.
Het verlenen van een stadswaarborg is de exclusieve bevoegdheid van de gemeenteraad.
Elke aanvraag moet getoetst worden aan het 'toetsingskader borgstellingen Stad Gent en OCMW Gent', dat goedgekeurd werd door de gemeenteraad en de raad voor maatschappelijk welzijn op 24 juni 2019.
Zefier cvba behoort tot de categorie "6. Andere (rechts)personen", de categorie waarvoor er in principe géén stadwaarborg kan toegestaan worden tenzij in uitzonderlijke omstandigheden en mits grondige motivering.
De uitzonderlijke omstandigheden die een afwijking motiveren zijn de volgende:
1° Artikel 13 van de statuten van Zefier bepaalt dat de vennoten elk voor hun deel de verbintenis aangaan de leningen te waarborgen die de Zefier heeft aangegaan met het oog op de verwerving voor hun rekening van Strategische Participaties en voor het financieren van de ondernemingen waarop deze Strategische Participaties betrekking hebben.
Concreet heeft de borgstelling enkel betrekking op de financiering van participaties in hernieuwbare energieprojecten die Zefier op verzoek van de Stad Gent aangaat of zal aangaan.
2° Hierbij wordt voorgesteld om de borgstelling van de Stad Gent uitdrukkelijk te beperken tot het bedrag dat Zefier zal moeten ontlenen om haar participatie in en aandeelhouderslening aan Zo-Fier voor het project Gent-Gadot te financieren. Het verzoek aan Zefier voor het nemen van een participatie in Zo-Fier maakt het voorwerp uit van een afzonderlijke gemeenteraadsbeslissing;
3° De Stad Gent heeft in haar budget niet de nodige middelen (voorzien) om de voorgenomen participatie met eigen middelen te financieren.
In het kader van de gevraagde borgstelling werden verder de volgende elementen onderzocht:
1) de financiële gezondheid van de aanvrager : Er werd een financiële analyse gedaan o.b.v. de drie laatste jaarrekeningen van Zefier. Hieruit is gebleken dat Zefier financieel gezond is. Dit blijkt uit de diverse ratio's op gebied van de liquiditeit en solvabiliteit.
2) een toetsing aan de wetgeving staatssteun: Het verlenen van een stadswaarborg door de Stad Gent aan Zefier vormt geen staatssteun om de volgende redenen:
- Zefier is geen onderneming in de zin van de staatssteunregelgeving aangezien zij zelf geen goederen produceert of diensten levert en zij evenmin een zeggenschapsdeelneming heeft in een onderneming (met name de strategische participaties) en zij bovendien dergelijke zeggenschap (als die er al zou zijn) niet daadwerkelijk uitoefent door zich met het bestuur van de onderneming in kwestie bezig te houden;
- de strategische participaties vormen geen staatssteun, aangezien de voorwaarden waaraan Zefier investeert en geïnvesteerd heeft in de strategische participaties, vergelijkbaar zijn met deze van de andere aandeelhouders. De participaties voldoen aan de “Market Economy Investor Test”, waarbij nagegaan wordt of een private investeerder dezelfde beslissing tegen dezelfde voorwaarden zou hebben gemaakt;
- in hoofde van de houders van thesauriebewijzen geldt dat de garanties die aan de houders van thesauriebewijzen worden toegekend marktconform zijn. Indien dit niet het geval is (of zou zijn), dan kan het verschil tussen wat als marktconform beschouwd wordt en hetgeen is toegekend, mogelijks als staatssteun worden beschouwd, in het bijzonder in de hypothese dat er effectief een beroep zou gedaan worden op de garantie, hetgeen weinig waarschijnlijk is, gelet op de prospectusaansprakelijkheid van de bestuurders van Zefier en van de Arranger.
Na toekenning van de gevraagde stadswaarborg ten belope van 2.616.569 euro zal het totaal van de openstaande waarborgen (voor Stad Gent en OCMW Gent samen) 222.452.183 euro bedragen.
Het 'Toetsingskader borgstellingen Stad Gent en OCMW Gent’ voorziet twee criteria om een begrenzing te stellen aan de waarborgverlening door Stad Gent en OCMW Gent:
1° De som van de totale openstaande schuld ten laste van de Stad en het OCMW én het totaal van de door de gemeenteraad en raad voor maatschappelijk welzijn goedgekeurde waarborgen mag nooit hoger zijn dan 100 % van het totaal van de geconsolideerde exploitatie-ontvangsten van de stad en het OCMW Gent;
2° De borgstellingen van de Stad en het OCMW samen mogen maximaal 27,5% van het totaal van de geconsolideerde exploitatie-ontvangsten van de stad en het OCMW Gent bedragen.
Naar aanleiding van de voorgenomen borgstelling van 2.616.569 euro werden beide percentages berekend, zoals blijkt uit het in bijlage gevoegde document. Beide criteria blijven binnen de limieten van het toetsingskader.
Via artikel 2 van deze gemeenteraadsbeslissing stelt de Stad Gent zich als vennoot van Zefier onvoorwaardelijk en onherroepelijk borg ten aanzien van de begunstigden, zijnde de houders van de door Zefier uitgegeven thesauriebewijzen of kredietverstrekkers, voor alle schulden die Zefier op verzoek van de Stad Gent zal aangaan. De tekst, zoals vermeld op p.95 van het Information Memorandum dient, op uitdrukkelijk verzoek van Zefier, letterlijk overgenomen te worden in het beslissend gedeelte van dit gemeenteraadsbesluit.
Via artikel 3 wordt de borgstelling van de Stad Gent uitdrukkelijk beperkt tot een bedrag van 2.616.569 euro, zijnde het bedrag nodig is voor de financiering van de participatie in Zo-Fier voor het windenergieproject Gent-Gadot dat Zefier niet met eigen middelen kan financieren.
Indien de Stad Gent in de toekomst Zefier zou verzoeken een bijkomende participatie te nemen in hernieuwbare energieprojecten die gefinancierd dienen te worden via Zefier CVBA zal de Stad Gent zal in haar gemeenteraadsbeslissing uitdrukkelijk vermelden voor welk bedrag de Stad Gent zich (bijkomend) borg zal stellen.
Deze beslissingen worden ter kennisgeving meegedeeld aan Zefier,
- hetzij per post t.a.v. Zefier cvba, Koning Albert II-laan 37, 1030 Brussel,
- hetzij per elektronische post, philippe.rossie@zefier.be.
Keurt goed, het Information Memorandum d.d. 19 december 2019 tussen Zefier cvba, met zetel te Koning Albert II-laan 37, 1030 Brussel, Belfius Bank en de gemeenten die deelnemen in het kapitaal van Zefier cvba en een garantieverklaring hebben ondertekend, zoals gevoegd in bijlage.
Zich als vennoot van de Vennootschap onvoorwaardelijk en onherroepelijk borg te stellen ten aanzien van (hierna de “Borgstelling”; de begunstigde(n) van deze financiering(en) hierna de “Begunstigde(n)”):
De verbintenissen onder de Borgstelling, naar verzoek van de Begunstigde(n) volledig of gedeeltelijk, in één keer of in verschillende keren, te voldoen binnen de vijftien werkdagen na het verzenden van een aangetekende brief waarin de Begunstigde(n) middels de nodige stavingsstukken aantoont dat:
De Borgstelling aan te gaan omwille van de reden(en) vermeld in het overwegend gedeelte en dat deze geen intuitu personae karakter heeft naar de Begunstigde(n) toe;
Te erkennen dat de Borgstelling een voortdurende zekerheid is, die geen afbreuk zal ondervinden van of aangetast zal worden door elke andere zekerheid, elk ander rechtsmiddel of door overdracht (met inbegrip van fusie, splitsing of enige andere overdracht onder algemene titel) van een Financiering, de Schadeloosstellingsverbintenis of de Borgstelling, niet vervallen zal zijn door eender welke tussentijdse betaling of vergoeding van eender welk deel van de Financieringen of de Schadeloosstellingsverbintenis, of door enige vereffening van rekeningen en dat zij zal blijven bestaan voor het volledige bedrag van de Financieringen of de Schadeloosstellingsverbintenis, ongeacht een eventuele verkoop van een Strategische Participatie of waardeschommeling;
Kennis te nemen van het Information Memorandum van het Programma en dit zonder voorbehoud te aanvaarden;
Zich niet te zullen beroepen op de bepalingen van eventuele overeenkomsten tussen zichzelf en de Vennootschap en/of enige Begunstigde, noch op om het even welke beschikking om haar verplichtingen uit hoofde van deze Borgstelling niet uit te voeren, noch zal zij zich beroepen op enig recht van regres, schuldvergelijking of subrogatie ten opzichte van eender welke partij met inbegrip van de Vennootschap en de Begunstigde zo lang de stad vennoot is van de Vennootschap;
Aan de Begunstigde of de Arranger het recht toe te staan om aan de Vennootschap alle uitstel, voordelen en schikkingen toe te kennen die Begunstigden en de Arranger geschikt achten;
Uitdrukkelijk te verklaren dat de Borgstelling op geen enkele manier zal worden benadeeld of aangetast door enig verloop van tijd of afstand van recht, toegestaan door, of een schikking met, een Begunstigde of enige andere persoon, door een vernieuwing, wijziging (hoe fundamenteel ook) van of bijvoegsel aan een Financiering of de Schadeloosstellingsverbintenis, de statuten van de Vennootschap of enig ander document, door het nemen, de verandering, de hernieuwing of de vrijgave van of de weigering of het nalaten van het uitvoeren of afdwingen van eender welk recht, rechtsmiddel of zekerheid met betrekking tot de Borgstelling of door iets te doen of niet te doen, dat in afwezigheid van deze bepaling de Borgstelling zou kunnen vrijgeven;
De Begunstigde(n) en de Arranger uitdrukkelijk te ontslagen van de verplichting de stad kennis te geven van enige wijziging aan enige Financiering of Schadeloosstellingsverbintenis;
Voor zover van toepassing en zo ruim als toegelaten onder het toepasselijk recht, uitdrukkelijk en zonder enig voorbehoud afstand te doen van alle verweermiddelen, excepties en voorrechten met inbegrip van, doch niet uitsluitend, het voordeel van de artikelen 1253 (vrije toerekening van betaling door de schuldenaar), 1285 en 1287 (kwijtschelding van een schuldenaar), 2021 en 2022 (voorrecht van uitwinning), 2028 en 2029 (regres borgsteller), 2032 (proactief verhaalsrecht) en 2037, 2038 en 2039 (tenietgaan van de borgstelling) van het Belgisch Burgerlijk Wetboek;
Volmacht te verlenen aan de Vennootschap, en haar secretaris, om alle handelingen te stellen (met inbegrip van het opstellen en ondertekenen van alle aangiftes, kennisgevingen, registraties en informatiememoranda) die op dit ogenblik of in de toekomst nodig of nuttig zouden kunnen zijn voor de creatie, de tegenstelbaarheid, het behoud of de uitwinning van de Borgstelling.
Keurt goed een stadswaarborg aan Zefier cvba voor een bedrag van 2.616.569 euro voor de participatie in het windenergieproject Zo-Fier Gent-Gadot.