2018_GR_00567 - Buitengewone algemene vergadering van Havenbedrijf Gent - statutenwijziging - uitvoering van de fusieovereenkomst - addendum bij de fusieovereenkomst - herschikking raad van bestuur Havenbedrijf Gent - Goedkeuring

• Het Havendecreet van 2 maart 1999;
• Het Decreet van 11 oktober 2013 houdende de omvorming van het Havenbedrijf Gent tot een naamloze vennootschap van publiek recht.
• Het Decreet Lokaal Bestuur van 22 december 2017, artikel 2;
• het Decreet van 30 maart 2018 betreffende het beheer en de exploitatie van het havengebied van Gent en tot specifieke afwijkingen van het Havendecreet voor het havengebied van Gent

Volgende bijlagen kunnen geraadpleegd worden bij de Dienst Bestuursondersteuning:

• vertrouwelijke nota Waardering van de inbreng in de fusie North Sea Port

Het Gemeentedecreet van 15 juli 2005, artikel 42, § 1.

De gemeenteraad heeft in zitting van 25 november 2013 de omvorming van het Havenbedrijf Gent van een autonoom gemeentelijk havenbedrijf tot een naamloze vennootschap van publiek recht goedgekeurd (2013_GR_01211).

In zitting van 26 september 2017 heeft de gemeenteraad een inschrijvingsovereenkomst houdende de kapitaalverhoging van het Havenbedrijf Gent NV goedgekeurd (2016_GR_00778 d.d. 26 september 2016).  In een eerste fase werd het kapitaal verhoogd voor de deelname van de gemeenten Evergem en Zelzate. In een tweede fase trad de Provincie Oost-Vlaanderen toe  (2017_GR_00672 d.d. 26 juni 2017). 

De gemeenteraad keurde in zitting van 23 oktober 2017 de deelneming goed van de Stad Gent in een Holding, die zou worden opgericht door Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports. Een ontwerp van fusieovereenkomst, statuten van de Holding, toetredingsovereenkomst, aandeelhoudersovereenkomst, aanvaarding van aandelen van de Holding en inbreng van de aandelen van het Havenbedrijf Gent als agio in de Holding werden goedgekeurd (2017_GR_00925).

Op 8 december 2017 werd de fusieovereenkomst (FOVK) tussen N.V. Zeeland Seaports (ZSP), Havenbedrijf Gent NV van publiek recht (HBG) en hun respectieve aandeelhouders ondertekend. 

Op 9 mei 2018 heeft Havenbedrijf Gent 3 aangetekende brieven gestuurd naar de Stad Gent.

• Een eerste brief is een oproeping voor de algemene vergadering die plaatsvindt op 28 juni 2018 om 16u;
• Een tweede brief is een oproeping voor een buitengewone algemene vergadering die plaatsvindt op 28 juni 2018 om 16u30;
• Een derde brief is een uitnodiging voor de realisatie van de fusie, de zgn. Completion, die plaatsvindt op 29 juni 2018 om 11u in de kantoren van Zeeland Seaports.

De gewone en buitengewone algemene vergadering gaan door in het bezoekerscentrum van het Havenbedrijf Gent, Rigakaai te Gent.

 Op de buitengewone algemene vergadering staat het volgende geagendeeerd:

1. Kennisname verslag Raad van bestuur art. 560 W. Venn .

2. Wijziging van de rechten en plichten die verbonden zijn aan de klassen van aandelen en met name de opheffing van alle bestaande categorieën van aandelen A, A1, A2, A3 en B met de daaraan verbonden rechten en plichten.

3. Wijziging van artikel 10 van de statuten – met onmiddellijke uitwerking teneinde een uitzondering in te voegen in de toegelaten rechtspersonen die aandeelhouder van de vennootschap kunnen zijn

4. Aanname van een integraal nieuwe versie van de statuten, onder de opschortende voorwaarde van de verwezenlijking van de navolgende inbrengen in North Sea Port SE (hierna de “Inbrengen”)

   1. inbreng van de aandelen van de vennootschap door de aandeelhouders van de vennootschap; en

   2. inbreng van de aandelen van Zeeland Seaports NV door de aandeelhouders van Zeeland Seaports NV.

5. Ontslag en (her)benoeming bestuurders onder de opschortende voorwaarde van de Inbrengen

6. Voorlopige kwijting aan de ontslagen bestuurders voor de periode tot aan hun ontslag -onder de opschortende voorwaarde van de Inbrengen

7. Vaststelling van de opheffing van het directiecomité ingevolge statutenwijziging en mandaatsbeëindiging van rechtswege van de leden van het directiecomité - onder de opschortende voorwaarde van de Inbrengen

8. Machtiging aan een bestuurder tot het ondertekenen van het proces-verbaal houdende de vaststelling van de verwezenlijking van de opschortende voorwaarde van de voormelde agendapunten

9. Machtiging inzake administratieve formaliteiten.

De brief met betrekking tot de voorbereidende handeling bevat volgende documenten:

• begeleidende notitie
• beschrijving van de inbreng
• addendum aan de fusieovereenkomst met 4 bijlagen
• definitief ontwerp aandeelhoudersovereenkomst
• ontwerp statutenwijziging North Sea Port
• Financiële overeenkomst Thermphos
• Samenwerkingsovereenkomst Thermphos
• nota rond afstand van fiscale rulings
• een vertrouwelijke nota m.b.t. de waardering van de inbreng van de aandelen van Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports in North Sea Port SE en de hiervoor gehanteerde waarderingsmethodiek.

De realisatie van de fusie van HBG en ZSP tot de holding North Sea Port SE gebeurt in drie juridisch-technisch te onderscheiden stappen:

Stap 1: Oprichting North Sea Port SE door HBG en ZSP

Op 4 mei 2018 zijn Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports overgegaan tot de oprichting van Europese vennootschap (SE), “North Sea Port" en deden ieder een inbreng in kapitaal van 150.000 euro. HBG ontving 1.500.000 V-aandelen;  ZSP ontving 1.500.000 N-aandelen elk met een nominale waarde van 0,10 euro/aandeel.

Stap 2: Uitkering door HBG en ZSP van hun participatie in de SE aan hun respectieve aandeelhouders

Op 28 juni 2018 vinden twee algemene vergaderingen van Havenbedrijf Gent plaats. om 16u vindt een gewone algemene vergadering plaats; om 16u30 een buitengewone algemene vergadering.

Op de gewone algemene vergadering staat o.m. de goedkeuring van de jaarrekening 2017 geagendeerd. Hierbij wordt voorgesteld om over te gaan tot een dividenduitkering, door de uitkering van aandelen die Havenbedrijf Gent aanhoudt in North Sea Port. N.a.v. de goedkeuring van de jaarrekening zal de Stad Gent bij wijze van dividenduitkering in natura 1.455.600 aandelen in North Sea Port ontvangen met een waarde van 145.560 euro. Dit is 97,40% van de aandelen die Havenbedrijf Gent aanhoudt in North Sea Port. Deze dividenduitkering zal evenwel pas uitwerking krijgen ter gelegenheid en op datum van Completion. 

 Stap 3: Inbreng in de SE door de Vlaamse en Nederlandse aandeelhouders van hun respectieve participaties in HBG en ZSP

Als laatste stap gaan de Vlaamse en Nederlandse aandeelhouders over tot de inbreng van hun participaties in de respectieve havenbedrijven HBG en ZSP in het vermogen van North Sea Port.  Deze inbreng betreft een inbreng buiten kapitaal en wordt toegerekend aan het agio (uitgiftepremie) van North Sea Port.  Er worden geen bijkomende aandelen gecreëerd n.a.v. deze inbreng; wel verhoogt de intrinsieke waarde van de participatie in North Sea Port.
Na deze inbreng worden HBG en ZSP 100% dochtervennootschappen van Nort Sea Port SE.

De waarde van de HBG-aandelen en de waarde van de ZSP-aandelen worden elk gesteld op EUR 573.500.000 euro;  de totale waarde van de inbreng bedraagt 1.147.000.000 euro.

De boekhoudkundige waarde van de participatie van de Stad Gent in North Sea Port zal, na het voltooien van de inbreng, 556.682.238,40 euro bedragen. Dit komt neer op een herwaardering ten belope van 394.366.678,40 euro t.o.v. van de huidige boekwaarde van de Stad Gent in HBG die 162.170.000,00 euro bedraagt.

Deze nieuwe participatie van de Stad Gent in North Sea Port zal een boekwaarde hebben van 556.682.238,40 euro bestaande uit enerzijds een nominale waarde van 145.560,00 euro (ontvangen bij wijze van dividenduitkering in natura), en anderzijds een agio van 556.536.678,40 euro.

De Completion van de fusieoperatie zal voldaan zijn indien (i) de opschortende voorwaarden die aan de fusie werden gekoppeld, effectief zijn vervuld (artikel 6 FOVK), (ii) de nodige voorbereidende handelingen zijn verricht (artikel 7.3 FOVK) en (iii) aan een reeks voorafgaande voorwaarden is voldaan (artikel 7.4.1 FOVK).

Deze voorwaarden, handelingen en voorbereidingen hebben in hoofdzaak betrekking op:

1. de uitkomst van het werknemerszeggenschapstraject,

2. de oprichting van de Europese vennootschap North Sea Port SE,

3. de wijziging van het Havendecreet,

4. de contractuele uitwerking van de Thermphos-regeling,

5. de uitwerking van de vooropgestelde corporate governance van de fusiegroep, en

6. de ondertekening van de vrijwaring.

Het Havendecreet werd gewijzigd bij decreet van 30 maart 2018 betreffende het beheer en de exploitatie van het havengebied van Gent en tot specifieke afwijkingen van het Havendecreet voor het havengebied van Gent (Fusiedecreet)

In de loop van de parlementaire voorbereidingen van het Fusiedecreet is de mogelijkheid tot overdracht van de havenbestuurlijke bevoegdheden aan de orde geweest, maar op advies van de Raad van State niet opgenomen.  

North Sea Port SE kent een dualistisch bestuursmodel dat bestaat uit een toezichthoudend orgaan (TZO) en een uitvoerend bestuursorgaan (bestuur).

Toezichthoudend orgaan: De Vlaamse aandeelhouders hebben gezamenlijk het recht om 4 van de 8 leden van het TZO voor te dragen; waarvan maximaal 2 politieke en minimaal 2 onafhankelijken. De Stad Gent is de referentieaandeelhouder binnen de groep van de Vlaamse aandeelhouders en zal als zodanig doorslaggevend zijn bij deze voordrachten. Binnen het TZO zal minste één derde van de vertegenwoordigers uit het andere geslacht bestaan. De eerste leden van het TZO zullen door HBG en ZSP worden voorgedragen.
Via afzonderlijk gemeenteraadsbesluit zal de (onrechtstreekse) vertegenwoordiger van de Stad Gent in het Orgaan van Toezicht  van  North Sea Port  voor kennisneming geagendeerd worden op de gemeenteraad.  

De vergaderingen van het TZO kunnen worden bijgewoond door de Havencommissaris.

(Uitvoerend) bestuursorgaan: Er wordt een personele unie ingesteld die instaat voor de eenheid van leiding tussen de betrokken groepsvennootschappen, waardoor alle beslissingen die op holdingniveau worden genomen op uniforme wijze binnen de fusiegroep worden geïmplementeerd. De personele unie wordt ingevuld door de huidige CEO’s van HBG en ZSP. Beide zullen worden benoemd als de enige leden van de bestuursorganen van HBG (raad van bestuur), ZSP (bestuur) en North Sea Port SE (bestuur). De raad van bestuur wordt hierdoor grondig worden.  

Via onderhavig gemeenteraadsbesluit worden het ontslag van rechtswege van de leden van de raad van bestuur en een voordracht tot herbenoeming van Daan Schalck als bestuurder van HBG voor een periode van 6 jaar geagendeerd voor de gemeenteraad.

Algemene Vergadering:  Tot aan Completion nemen HBG en ZSP deel aan de algemene vergadering. Na Completion zal de Stad Gent aandeelhouder van North Sea Port SE geworden zijn. Op dit moment is nog geen regeling voorzien over de afvaardiging van de Stad Gent in de algemene vergadering (effectieve/plaatsvervanger). Hiervoor zal na Completion een gemeenteraadsbesluit genomen worden voor de aanduiding van vertegenwoordigers van de Stad Gent in de algemene vergadering van North Sea Port. SE

Werknemerstraject:  Er zal bij North Sea Port SE een ondernemingsraad worden ingesteld met 12 leden (6 afgevaardigd door het hoog overleg comité van HBG en 6 door de ondernemingsraad van ZSP).
De  ondernemingsraad zal, naast de taken, bevoegdheden, rechten en verplichtingen als bedoeld in de Wet op de ondernemingsraden, een adviesrecht hebben met betrekking tot het direct of indirect in dienst nemen van werknemers door North Sea Port SE en een aanbevelingsrecht met betrekking tot de benoeming van één onafhankelijk lid van het Toezichtsorgaan (TZO).

Thermphos: Er werd  een overeenkomst inzake de sanering Thermphos gesloten, onder de vorm van enerzijds een financiële overeenkomst en anderzijds een samenwerkingsovereenkomst.  Deze overeenkomsten zijn gevoegd in bijlage.

Fiscale rulings: De belangrijkste ruling is reeds verkregen, met name het fiscaal neutrale karakter van de overdracht van aandelen (met name van de inbreng van ZSP in North Sea Port SE) werd door de Nederlandse fiscale administratie bevestigd. Er zal derhalve geen Nederlandse ‘overdrachtsbelasting’ verschuldigd zijn op de overdracht van aandelen.

Er zijn gesprekken met fiscale administraties in België en Nederland aan de gang omtrent de fiscale positie van North Sea Port SE.  HBG, ZSP en de aandeelhouders komen in het addendum overeen voor de ontbrekende rulings afstand te doen van de opschortende voorwaarde (enerzijds om dat de fiscale gevolgen en risico’s beperkt lijken, en anderzijds om de timing van het verkrijgen van deze rulings moeilijk in te schatten is).

Statutenwijziging Havenbedrijf Gent: Er wordt een statutenwijziging voorgesteld, waarbij enkel de wijziging aan artikel 10 onmiddellijk in werking treedt; de overige wijzigingen treden pas in werking na Completion.
De voorgestelde statutenwijzing aan artikel 10 biedt de mogelijkheid voor North Sea Port SE om aandelen aan te houden in Havenbedrijf Gent. Deze wijziging is mogelijk ingevolge het decreet van 30 maart 2018 dat het Havendecreet wijzigde.
De overige wijzigingen houden verband met de afspraken die gemaakt werden in de fusieovereenkomst en de aandeelhoudersovereenkomst, o.m. inzake governance in de fusiegroep.
De handelsbenaming van Havenbedrijf Gent wordt gewijzigd in ‘North Sea Port Flanders’.Ook ZSP zal via statutenwijziging haar benaming aanpassen en wordt ‘North Sea Port Netherlands’. De statutenwijziging wordt gevoegd in bijlage.

Addendum bij Fusieovereenkomst: Er wordt een addendum bij de fusieovereenkomst voorgelegd; een wijziging van de aandeelhoudersovereenkomst en een statutenwijziging van North Sea Port SE zijn als bijlage bij dit Addendum gevoegd.

Aandeelhoudersovereenkomst: Er worden een beperk aantal aanpassingen aangebracht aan de aandeelhoudersovereenkomst, die werd goedgekeurd door de gemeenteraad in zitting van 23 oktober 2017. Een gemarkeerde versie wordt gevoegd als bijlage.

Statutenwijziging North Sea Port SE: Er wordt een beperkte statutenwijziging voorgesteld: De algemene vergadering wordt bevoegd om:

• - 10-jarige strategische plannen goed te keuren dan wel vast te stellen (artikel 15.4);
• - op eigen initiatief de statuten van de SE te wijzigen (artikel 40.1).
• - bij de definitie van “Belangrijk Besluit” wordt uitgebreid.

Completion
De realisatie van de fusie tussen Havenbedrijf Gent en Zeeland Seaports is voorzien op 29 juni 2018 om 11u in de kantoren van Zeeland Seports, na ondertekening door alle betrokken partijen van alle nodige documenten (zoals onder meer de toetredingsovereenkomst, het aandeelhoudersregister, de akte van levering inzake de overdracht van aandelen North Sea Port (uitkering), completion certificate,…).